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公投矛盾！反同挺同連署都過關
中國時報【張理國、郭建伸、陳志賢、李侑姍╱台北報導】
象徵「挺同」的婚姻平權2公投昨天向中選會遞交近百萬份連署書，完成2階連署，與「反同」愛家3公投，都達成年底公投綁大選的基本門檻，將在11月24日併同九合一選舉，進行「挺同」、「反同」大決戰。問題是若5項公投全數過關，必將產生矛盾，同性婚姻該修《民法》或另訂專法？行政與立法部門仍陷入兩難。
公投門檻降低 年底5案對決
政大法律系副教授廖元豪表示，原《公投法》設計需要全國半數投票權人才能達到門檻，現在門檻只要4分之1，勢必產生爭議，這是公投門檻降低後，必須面對的困難問題。
大法官在2017年5月24日做成解釋，認為《民法》有違憲法保障人民婚姻自由、人民平等權，要求相關機關在2年內修法，保障同婚權利。但對於該修《民法》還是專法，挺同及反同兩派意見不一，由於蔡政府立場觀望，導致《公投法》下修門檻之後，代表反同的「下一代幸福聯盟」提出愛家3公投，挺同的「婚姻平權公投推動小組」也提出婚姻平權2項公投。
500萬同意票 公投案就通過
愛家3公投已在8月28日遞交198萬2100份連署書，3公投主張民法「婚姻」應限定一男一女，「同性婚姻」應另立專法；另外，國民教育階段進行同志教育，恐有害學生性別認同。
婚姻平權2項公投則在昨日遞交2案合計90萬份的連署書，主張同婚若立專法可能遭到歧視，且有法律解釋適用困難；另外，若國民教育未納入同志教育，可能使性平教育殘缺不全，影響下一代受教權。
5項公投將決戰11月24日，依新版《公投法》規定，公投年齡門檻為18歲，預估約有1979萬1208人可行使公投權。《公投法》規定的通過門檻，包括同意票多於不同意票，且同意票達投票權人總額4分之1就算通過，等於公投過關門檻約為494萬7802人。
換句話說，理論上若無強力反動員，只要能拿到近500萬同意票，公投案就能通過，依照過去公投實例500萬票有可能達成，屆時立場不同的公投案若都通過，將使行政部門無所適從，總統府對此不願發表評論。
修《民法》或另訂專法 兩難
廖元豪說，立法院可能會使出「技術性作法」，比如在《民法》做簡單定義，依據大法官釋憲案承認同性婚姻關係，而同性婚姻的權利義務關係，則另外由專法訂之。
法務部則表示，婚姻平權法案現由國發會主委陳美伶邀集法務部、內政部等單位修法研議中，期望在大法官釋憲案訂出明年5月24日前完成修法。
至於性平教育，無論公投結果為何，教育部表示，課審大會日前已通過將性平教育納入12年國教學習重點，將持續執行。
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借到變我的！– 史博館常玉畫作爭議
文／法操司想傳媒
根據新聞報導，日前自稱法國華裔畫家常玉姪子的中國籍男子跨海提告，向教育部、歷史博物館返還常玉於1964年借展的42幅畫作。台北地院認為，該畫價值3億300萬元，超過了中國人民可以繼承的上限，判決駁回。
姪子到底有沒有繼承權？
首先，讓我們來看看姪子到底能不能繼承常玉的畫作吧！
根據民法第1138條規定，遺產會依照下列順序繼承：
- 直系血親卑親屬，也就是子女、孫子女
- 父母
- 兄弟姐妹
- 祖父母
而本次案件的常玉姪子究竟有沒有繼承權，根據判決書，常玉姪子指出：常玉死前並無配偶及子女，且父母早已死亡。
該男子自稱是常玉胞弟的兒子，若其所言屬實，且其父是在常玉死後才死亡，則根據現在的繼承規定來看：常玉死後男子父親繼承了常玉的遺產，而他在父親死後繼承了父親的「常玉的遺產」，所以若真是繼承人，則理論上應該可以繼承這42幅畫作。
中國人民有繼承上限！
有趣的是，法院在這個案件中引用了臺灣地區與大陸地區人民關係條例(下稱「兩岸人民關係條例」)第67條第1項規定，認為男子的請求為無理由。
根據該條項前段的規定，被繼承人在「台灣地區」的財產，如果由大陸地區人民依法繼承的話，不可以超過新台幣(下同)200萬元。簡單來說，如果今天被繼承人有1200萬元的遺產，有3個繼承人，其中一個是大陸地區人民。
此時依據民法，雖然每人可以繼承到400萬元；但在兩岸人民關係條例下，這為大陸地區繼承人就只能繼承200萬元，剩下的200萬元則由其他2個繼承人繼承。
而本次案件中，男子主張要求教育部返還42幅畫作。但這42幅畫作依現在的行情來看有3億300萬元，明顯已經超過了可以繼承的上限，且這42幅畫作也沒有辦法分割。
因為這些原因，法院認為無法依原告的意思「原物返還」這些畫作，而駁回男子的請求。
教育部可以怎麼主張？
根據報導教育部主張常玉在當時並未請求返還，已經「默示拋棄」所有權。從這樣的說法來推斷，教育部或許是認為由於常玉並未積極主張返還，應該是打算拋棄這42幅畫作的所有權。
當常玉拋棄這42幅畫作的所有權後，就成為無主物，而此時如果教育部以所有的意思占有這些畫作，就可以依據民法第802條的規定，取得這42幅畫作的所有權，也就是常聽到的「無主物先占」。
然而，這樣的說法有一個極大的問題，那就是常玉當時是不是「默示拋棄所有權」？觀察當時的時代背景及常玉的生活情況，常玉當時覺得有機會到台灣長久定居，只是簽證一直沒下來，而在等待期間內死亡。
照常理來看，常玉應該沒有要拋棄的意思，因為他可能始終都認為，當自己到台灣定居後，這些畫作就會回到自己身上，因此教育部說是默示拋棄所有權而無主物先占實在有些離譜。
但是，雖然不能用無主物先占，教育部仍然有其他取得所有權的方法。跟據民法第768條的規定，以所有的意思，和平、公然、繼續占有他人動產10年，就可以取得該動產所有權。而當年展覽過後，教育部將這些畫作交給歷史博物館典藏並公開展示，並主張為自己的館藏。
以此外觀來看，歷史博物館及教育部似乎是「公然」主張這些畫作是我國所有，且這樣的情況也「和平」且「持續」了50多年，早就超過了10年，因此在時效取得方面，應該還比較站得住腳。(註)
法院技術性迴避問題
在這次的判決書中，法院並未回應雙方任何的法律爭點，而僅以當事人的請求超過可繼承數額，而駁回請求。雖然這樣的作法在法律上可行，但這種幾乎迴避掉所有法律上爭點的作法是否適當，就有許多的討論空間。
希望若是未來有上訴二審，高等法院能一改台北地院的做法，對案件內容進行實質審理，才能使這起案件圓滿落幕、使民眾信服。
註
民法上，依行為人占有當時是善意不知屬於他人所有、或明知屬他人所有而惡意占有，分別適用第768條之1的5年、及768條的10年規定。但在這邊，教育部當時應該就很明確知道這是常玉「借展」的畫作，自然屬於惡意而應該要適用第768條的規定，公然、和平、繼續占有10年。
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